En afgørelse fra Vestre Landsret viser, hvor langt ligebehandlingslovens bestemmelse om omvendt bevisbyrde kan strækkes, når en medarbejder opsiges, mens vedkommende er i fertilitetsbehandling.
Sagen drejede sig om en medarbejder, A, som siden 2002 havde været ansat i et selskab, B. A havde i 2005 gennemgået fertilitetsbehandling og havde født et barn i 2006, og i 2008 påbegyndte A en ny fertilitetsbehandling. I den forbindelse fik A den 23. februar 2009 oplagt befrugtede æg, hvilket B var bekendt med.
B havde siden 2005 haft økonomiske problemer og havde i denne forbindelse haft fyringsrunder. Den 26. februar 2009 blev endnu en fyringsrunde gennemført, og A blev opsagt sammen med 15-20 andre medarbejdere. 14 dage senere blev det konstateret, at A var blevet gravid ved fertilitetsbehandlingen den 23. februar, og A anlagde herefter sag mod B for overtrædelse af ligebehandlingsloven under henvisning til, at hun var gravid på opsigelsestidspunktet. I mellemtiden var B blevet erklæret konkurs.
Landsretten lagde til grund, at det ikke på opsigelsestidspunktet den 26. februar havde været muligt at konstatere A's graviditet, selvom denne reelt var indtruffet på dette tidspunkt. På den baggrund kunne B således ikke have været bekendt med A's graviditet på opsigelsestidspunktet, hvorfor ligebehandlingslovens bevisbyrderegel, som pålægger B at bevise, at opsigelsen ikke skyldtes A's graviditet, ikke fandt anvendelse.
Derimod bevirkede B's kendskab til A's fertilitetsbehandling få dage før opsigelsen, at der var skabt en formodning for, at der var udøvet forskelsbehandling, og på denne baggrund fandt ligebehandlingslovens regel om delt bevisbyrde anvendelse.
Retten lagde ved sin vurdering vægt på, at B gennem A's behandlingsforløb havde støttet A ved bl.a. at indgå aftale om refusion af sygedagpenge og ved at give hende fri til at gå til behandling flere gange i løbet af efteråret 2008. Det havde derfor formodningen imod sig, at opsigelsen skyldtes A's forsøg på at blive gravid. På den baggrund og henset til B's økonomiske situation og omstændighederne omkring fyringsrunderne, hvor også ansatte med sikkerheds- og tillidshverv blev opsagt, fandt retten, at formodningen for forskelsbehandling var afkræftet.
Landsretten fandt således, at B ikke havde krænket ligebehandlingsloven, hvorfor B blev frifundet.
iuno mener
Afgørelsen viser, at hvis opsigelsen af en medarbejder i fertilitetsbehandling sker på et tidspunkt, hvor graviditeten endnu ikke kan konstateres, finder reglen om omvendt bevisbyrde ikke anvendelse, og i stedet anvendes reglen om delt bevisbyrde – selvom medarbejderen reelt var gravid på opsigelsestidspunktet. Der er således forskel på graviditet i juridisk og medicinsk forstand.
[Vestre Landsret dom af 16. september 2010, sag B-0406-10]